图省事由对方起草合同，对你来说风险有多大？

现实事例

前几天，有一个外省的小微企业老板在网上找到我：“吴律师，我对自己前不久签署的一份技术开发合同有一种不安感，能不能给我看看，然后提出一些您的意见？”

我答应了他，然后收到了这位老板发来的合同扫描件，合同正文有十页，附件三页，是一份信息技术开发协议，这位老板是受托方，对方是委托方，我仔细看完后，问这位老板：

“合同文本是哪方起草的？”他说：

“文本是对方起草的？”我说：

“您公司怎么不起草？”他说：

“我公司没有法务人员，公司也没有法律顾问，我原本想请一个律师起草合同的，但问了几位律师，说要收费至少几千，还有一名说要收费一万元以上，就没有请律师起草合了。对方公司有法务部，他们主动承担了合同起草事务。合同签订前，想是想到了请律师审核一下，也说要收费五千左右，就没有请律师看了。”我一声长叹：

“唉，您这合同，对方隐藏了几个坑，如果不及时预防这些坑，您公司一跳下去，就会有极大风险。”他问我：

“吴律师，您能不能对这些坑提示一二例？”我随便提示如下：

“您公司是技术开发受托方，现实中任何技术开发者均清楚，技术开发是存在极大风险的，能否开发成功的风险一般不能由技术开发受托方承担。如果委托方十分强势，受托方至多与委托方各承担50%的风险，而您这份合同隐含的信息是，如果开发失败，您公司需承担三分之二的经济损失风险，对方只须承担三分之一的风险。这个风险的具体条款为……”他依我的提示反复研究了下该条款，告诉我：

“真的是啊，这一条款与其它两个相关条款一配合，我公司就得承担三分之二的失败责任风险。那还有什么预防办法吗？您如何收费的？”我告诉他：

“对于这种已签订的合同风险控制，发现得越早，风险控制成本越低，控制效果会越好。对于您这合同风险具体预防控制，我们需要另行形成一个合约……”

现实中，许多合同当事人，为了省事省律师费，合同文本交由对方起草，文本定稿前也舍不得花钱请律师审核一下，最终给自己的合同利益保障留下重大的风险漏洞，在履行时才发现自己这一方的合同风险，因发现不及时，补救措施都采取不了，最终只得自认倒霉。

合同文本由对方起草的风险分析

合同文本是确定合同主体权利与义务内容的载体，是合同磋商的最终成果，如果不重视合同文本的起草，将可能留下极大不利于己方的合同利益风险。

由相对方起草合同文本，相对方在设计条款时，肯定会首先站在他自己那一方的利益角度思考与设计条款，会弱化相对方的权利条款，强化相对方的义务条款；

相对方起草完成合同文本后，交由相对方审阅时，当相对方无法务人员审核，或者审阅者欠专业，或者欠细心时，会难以发现其中对己方的风险内容；

主动承担合同文本起草的一方，一般有专业法务人员起草，或者该方已有十分成熟的合同文本（如格式合同），此时对于另一方来说，可能存在的合同利益风险更大；

高手起草合同时，一般不会直接明显的设计不利相对方利益的条款，因为起草者也要考虑合同能够成交，无法成交时就失去了起草合同文本的意义，通常的做法是将有利于己方不利于对方的内容分开隐藏在不同的条款里，相互纠缠，当通过法理与逻辑分析，又是一些不利相对方利益的约定；

越是涉及到专业领域的合同，合同文本条款的风险更大，因为专业条款内容过于专业，许多法务人员欠缺某些领域的专业知识，只能凭感觉判断，当文本是由对方起草时，稍一疏忽就会发现不了文本中的漏洞。

合同E院建议

1．合同磋商基本完成后，尽量坚持己方起草文本，不能任由对方起草；

2．当合同是由对方起草时，一定要对最终文本的确认引起高度重视，原则上建议需请经验丰富的律师审核后才宜确认文本。

3．对于合同标的额大，合同期限长，合同利益影响大的合同文本，仅由一、两律师审核还欠妥当，一般建议组织三名以上律师联合审核，涉及到专业问题及重大商务技术条款时，必需有经济师、财务人员及工程技术人员协助审核。

4．面对格式化合同，一定要重视例外条款、特别约定条款内容；对于手写条款，不建议己方手写填加内容，建议要求对方相关人员填写。

5．当感觉到合同内容不利于己方时，就需要立即找律师作合同诊断（出具法律意见书），及时预备应对措施，将风险降至最低。

6．任何合同文本定稿前，交由律师审订，虽然会要开支一些律师费用，但一则可以减少风险成本；二则可以让自己安心，这种老板思维需要尽早养成。

吴跃飞律师 合同E院   2019.01.29