（续上期）

企业进行劳务外包活动中，首先得进行商务谈判，这是双方缔结劳务外包合同的基础，无论是劳务发包人还是劳务承包人，如果劳务外包合同性质被否，对双方来说均是风险，只是风险程度有大有小，一般情况下，劳务外包合同被否定，对于劳务发包人来说，比劳务承包人的风险大得多。因此，在进行劳务外外包磋商过程中，一定需要注意体现劳务外包特征的内容必须要记载在合同条款里。

商务谈判前的准备事项

企业进行劳务外包谈过程中的商务谈判，无论是站在劳务发包企业角度还是劳务承包企业角度，均要注意事先进行用工成本测算，并有必要事先形成书面计划。

一般来说，用人单位在劳务外包模式下，劳动用工成本，以及劳动法律风险由劳务承包人完全负担，这才是劳务发包人进行劳务发包的动力。而现实中，劳务发包人在劳务发包上没有劳务承包人那么精，如果双方谈判的深度欠深，对需要明确约定的事项约定模糊，某些约定不明的成本就可能转嫁给劳务发包人负担，这就需要劳务发包人事先进行劳务发包成本与收益的会计核算，哪些用工成本项及用工的法律风险，由哪一方承担以及承担到什么程度均需要事先进行合法合规分析，才可以制订出有利于本单位的效益最大化方案，这样才可以在劳务外包过程获得理想效果。

企业进行劳务外包前，如果不进行相应的会计核算，以及由法务部门参与的用工风险分析与测算，并形成可行的劳务外包操作计划与方案，一般情况下很难有良好的经济效益，因为如果仅站在成本会计角度，企业进行劳务外包只能体现直接的经济效益，某些隐性的法律风险如果不进行细致分析，与规划风险管理计划，当某些隐性风险出现时，劳务外包不但实现不了正效应，还极可能是负效应。

非企业进行劳务外包，降低用工成本仅是其中一个重要目的，另外的目的是因为许多非企业单位的人员编制超过了法定要求，进行劳务外包可以有效减少单位的人员法定编制人数。因此，非企业进行劳务外包也有必要事先进行法律成本、会计成本的测算，以便在后续的商务谈判中掌握自如。

无论是企业劳务外包，还是非企业劳务外包，哪些用工成本与用工风险需要由劳务承包人承担，这均需要明确记载在劳务外包合同中。因为，当约定不明确需要诉讼时，被人民法院判定为劳务发包人担责的可能性较大。所以说，劳务外包中，所有未约定在合同中而极可能发生的用工风险，对于劳务发包人来说，才是最大的用工风险，劳务外包合约定得越详细，对于劳务发包人来说，可能风险越低。

对于劳务承包人来说，如果商务谈判不细致，发生用工责任承担不清晰时，因劳动者是在劳务发包人的工作地点、工作时间、工作岗位上进行劳动，发生劳动争议时，劳动者不需要增加诉讼成本就可将劳务发包人列为被告之一，当劳务发包人向劳动者承担了责任后，肯定会向劳务承包人追偿，对于劳务承包人来说就会发生诉讼成本与风险；还有一种可能是，劳务外包合同关系中，用人单位（劳务承包人）违法用工的机率增大，劳动者容易逮着诉求经济赔偿的机会。

（未完待续）

吴跃飞律师；吴宏飞律师；肖标晖律师2019年8月23日