工地包工头会不会犯“恶意欠薪罪”？

本律师前几天连续说了几天的“恶意讨薪”事例，有人在后台留言，说我这位律师的脑壳被门挤扁了，只为有钱人说事讲话，不给农民工说说如何讨薪，老板欠薪、包工头欠薪将会有什么后果的事。因此，今天开始，本律师将连续说几天“恶意欠薪罪”的事。

咨询事例

咨询者：“吴律师，快要到年底了，我这个建筑工地的小包工头，也将因要支付民工工资的压力增大而难得过日子。我想咨询一下您，我如果拖欠了我请的民工工资，会不会被判刑啊？”

吴律师：“您先告诉我，您是项目相关的建筑公司老板或是劳务公司老板，还只是一个普通的个人小包工头。简单地说就是您承包的工地，在签订合同时用的是个人名义，还是有营业执照上的企业名义？”

咨询者：“我就是一个小包工头，没有什么营业执照。我包的钢筋工，就是扎钢筋的事。我从劳务公司将业务包出来，再由我去请民工做，单价与计量均由我说了算。”

吴律师：“哦。那么，您与劳务公司是什么关系？是否签订有劳动合同？”

咨询者：“我也搞不清自己与劳务公司是什么关系，也没有签订什么劳动合同。只是这家劳务公司的钢筋工全部归我管。”

吴律师：“那民工的工资是你发还是劳务公司发?”

咨询者：“一部分是由我开工资明细表，报劳务公司发；一部分是由我直接发。”

吴律师：“那为什么要说你拖欠工资呢？你收了钱就直接发掉就行了。”

咨询者：“我代收了一部分工资后，时常需要请客吃饭，搞活动，打打牌，不搞这些，揽不到业务，时常将其他人的工资不小心花掉了。有时，是甲方发钱不出，造成劳务公司无法付工资。我现在想咨询您的是：如果是劳务公司无钱发工资，会不会追究我的责任？如果，劳务公司需要被追究责任，我会是什么责任？如果，我将代收他人的工资花掉了，会不会被判刑？会判什么罪？会不会与劳务公司一样的罪？”

吴律师：“根据您描述的情况来看，劳务公司无钱发工资，法律可能不会追究到您头上。法理虽然如此，但是建筑工地大部分请的是熟人、乡亲，他们会找您要的。劳务公司如果拖欠工资太长，又是恶意时，将涉嫌拖欠劳动报酬罪，但应当不会连累到你。你如果将代收他人的工资花掉了，极可能涉嫌侵占罪，也可能涉嫌诈骗罪，这得视具体情形才能判断。”

咨询者：“吴律师，有人提示我，说即便我代领了工资，如果不小心花掉了，也只是被追究要返还的什么民事责任，这对吗？”

吴律师：“这可难得说，要视工资金额多少、涉及到的人数，以及您代领工资的主观状态，以及您还钱的态度等综合判断。您得到的这种提示，我认为是不可靠的，千万不要太相信，社会上对拖欠、诈骗、冒领工资的事十分敏感，容引起民情激愤，政府也痛恨这类人，建议您不要轻易去趟这浑水。”

律师评析

年底了，工地的包工头请了大量熟人、乡友给自己在建筑工地做事，在法律关系上来看，如果包工头没有营业执照，或没以企业名义与劳务发包方签订劳务协议，那么包工头与其所请的民工，与工地施工单位或劳务公司应当是劳动关系。如果，是因劳务公司或者施工单位涉嫌拒不支付劳动报酬罪时，可能被追究刑事责任的只是劳务公司或者施工单位，不会是个人包工头，单位被追责时，首先被追的将是企业的法定代表人。

如果，包工头从劳务公司或施工单位处代收或者骗收了他人工资，未及时转交与应得民工兄弟时，将极可能触犯侵占罪或者诈骗罪。如果触犯的是触犯侵占罪或者诈骗罪，比犯拒不支付劳动报酬罪严重得多。

吴跃飞律师、吴宏飞律师、肖标晖律师2019年11月10日