涉嫌“恶意欠薪罪”的老板，想不被判刑，有办法

现实中，老板有钱，但不想及时支付工资者，还只是少数人，大部分是因为经营不善，企业资不抵债，老板也没将欠员工的工资当一回事，认为只是如同普通的欠债，我耍赖我有理，好多这类老板没有意识到头上还悬着一把达摩克利斯之剑，就是拒不支付劳动报酬罪之剑随时都有可能掉下来。

咨询事例

咨询者：“吴律师，我是一家小公司老板，去年刚成立不久，当时一心想做大，将摊子摊得过大，租了不少场地，请了不少员工，到前几个月，撑不下去了，欠了好几个月的员工工资，被劳动仲裁委裁了，我得向员工支付工资共计约11万元。前几天收到了劳动局送达的《劳动保障监察限期整改指令书》，可我还是没有能力支付这么多的工资。现在想问您的是：

如果，我无法按劳动局的指令要求支付清工资，我真的会被追究欠薪罪吗？”

吴律师：“您需要先告诉我，您的公司资不抵债，股东们的认缴资本，是否到位？公司的财务管理是否符合会计准则要求？法定代表人是不是您？公司幕后是否还有实际控制人？”

咨询者：“股东们的全部是实缴资本，花完了，因基本没有营业收入，花完股东们的投资，公司就难以支撑下去了。公司财务还是算规范，应当基本符合财务要求。法定代表人是我。公司幕后没有实际控制人。”

吴律师：“公司的这种情形下，建议你需要直接面对，并对人社局劳动监察队发出的《劳动保障监察限期整改指令书》，期限内作出合理回复。你千万不能因此而逃跑、藏匿。如果，您不堪员工的骚扰而逃跑、藏匿，那您离被追究拒不支付劳动报酬罪就不远了。

拒不支付劳动报酬罪的犯罪构成中，需要有行为人的恶意行为，其中认定为恶意的重要特征是老板逃跑、藏匿；另外，您公司的财务管理规范，又没有私分公司资产，就难以被认定存在作假类的恶意欠薪行为，仅需要承担民事法律责任，大不了申请公司依法破产。”

咨询者：“如果，我万一被公安局拘留了，有什么办法不不被判刑吗？”

吴律师：“如果，真被公安机关以涉嫌拒不执行劳动报酬罪传唤了，这就得引起重视了，能在公安机关立案前将应支付的劳动报酬支付了，一般情况下不认为是犯罪的。

即便到了检察院，甚至到了法院但尚未宣判，将应付工资支付清了，都还有机会不予追究刑事责任。如果，一审宣判后还没有能力筹措到工资款并支付清，可以考虑提起上诉，利用程序拖一下宣判生效的时间，在二审宣判前将应付工资付清，二审法院均有可能改判。原则建议公安立案后，即考虑请律师提供法律支持。”

律师评析

《最高人民法院关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条：

“拒不支付劳动者的劳动报酬，尚未造成严重后果，在刑事立案前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以认定为情节显著轻微危害不大，不认为是犯罪；（这一条是针对人社局劳动监察队签发《劳动保障监察限期整改指令书》后，公安立案前的，刑法设置拒不支付劳动报酬罪的目的在于帮助劳动者用刑法工具取得薪酬，目的实现后，国家没有必要多关押一个人，尤其是为国家创造税收的企业老板，不到万不得已，更没有必要捉一个企业老板去坐牢。——律师语）

在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以减轻或者免除刑事处罚；在一审宣判前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以从轻处罚。（这里用的是‘可以’一语，是授予法院的酌情裁量权，一般情况下，只要老板付清了应付工资，法官也会对老板有同情之心的。——律师语）

对于免除刑事处罚的，可以根据案件的不同情况，予以训诫、责令具结悔过或者赔礼道歉。（这是对免除刑事处罚的老板，所要求的附加条件，看老板以后还敢不敢恶意拖欠员工工资。）

拒不支付劳动者的劳动报酬，造成严重后果，但在宣判前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以酌情从宽处罚。（本款中，所述‘宣判前’，是值得玩味的规定，试分析 一下：此‘宣判前’是不是包含二审宣判前？本律师认为，应当是包含二审宣判前的意思。——律师语）”

总结成一句话：因涉嫌拒不支付劳动报酬罪被追究刑事责任的过程中，宣判前将拖欠应付的工资付清后，都可以获得免除刑事处罚，或者其他形式的从宽处罚。如果，还能获得员工的刑事谅解书，免除刑罚的机率、机会更大。

吴跃飞律师、吴宏飞律师、肖标晖律师2019年11月14日